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Amministratori di società: la responsabilità diventa illimitata
Donatello Alessio
Luglio 2019

Pubblicato sul sito www.studioalessio.eu in data 15 luglio 2019.

* * *

La riforma della crisi d'impresa (D. Lgs. nr. 14/2019) ha introdotto un obbligo di gestione dell'azienda in ottica di prevenzione della crisi. In sostanza... prevenire è meglio che curare!
Nella precedente normativa fallimentare, all'avvio della procedura concorsuale il curatore rilevava, di solito, un attivo patrimoniale di gran lunga inferiore all'esposizione debitoria. E, in ragione della responsabilità limitata della società in quanto soggetto giuridico distinto, l'organo gestore (amministratore unico o consiglio di amministratore) rispondeva in proprio solo con l'azione di responsabilità per i reati di bancarotta (es.: documentale e/o patrimoniale). Ma ormai il danno è fatto e subito!
E tutto ciò poteva accedere in una fase di insolvenza oramai conclamata in cui, di solito, si riusciva malamente a fare giustizia per i creditori sociali (seppur per ranghi differenti).
L'intuizione (agevole) del legislatore della riforma sull'insolvenza (e non più, del fallimento) è di anticipare il termine temporale di verifica da "consuntivo/dissolutivo" a "preventivo/risolutivo". E per fare questo, l'art. 375 del D. Lgs. nr. 14/2019 (Codice crisi e insolvenza – CCI) ha novellato l'art. 2086 cod. civ. aggiungendo il seguente comma 2:

L'imprenditore, che operi in forma societaria o collettiva, ha il dovere di istituire un assetto organizzativo, amministrativo e contabile adeguato alla natura e alle dimensioni dell'impresa, anche in funzione della rilevazione tempestiva della crisi dell'impresa e della perdita della continuità aziendale, nonché di attivarsi senza indugio per l'adozione e l'attuazione di uno degli strumenti previsti dall'ordinamento per il superamento della crisi e il recupero della continuita' aziendale.

I nuovi obblighi (responsabilità) gravano in capo alle sole imprese in forma societaria (di persone o di capitali). A riguardo, rimane tuttora incomprensibile allo scrivente le motivazioni per cui tali obblighi siano circoscritti alle sole società (o forme collettive di impresa) come se una ditta individuale non potesse avere una dimensione ed una complessità tali da rendere più che opportuno un "assetto organizzativo, amministrativo e contabile adeguato...". Tuttavia, c'è da aspettarsi un chiaro rimedio normativo anche perché l'anzidetta restrizione è formulata in maniera ben chiara.
Come detto, la nuova formula di responsabilità (personale) degli amministratori è contenuta nell'art. 2476 cod. civ. al quale l'art. 378 D. Lgs. nr. 14/2019 (CCI) introduce il nuovo comma 6 che tanto ammonisce:

Gli amministratori rispondono verso i creditori sociali per l'inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell'integrità del patrimonio sociale. L'azione può essere proposta dai creditori quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti. La rinunzia all'azione da parte della società non impedisce l'esercizio dell'azione da parte dei creditori sociali. La transazione può essere impugnata dai creditori sociali soltanto con l'azione revocatoria quando ne ricorrono gli estremi.

Come sottolineato, ogni creditore sociale (a prescindere dalla sua natura ed entità del credito) può ricorrere per avere quanto dovuto dalla società qualora la gestione della stessa non fosse improntata sulla preservazione del patrimonio sociale.
A questo punto, appare agevole l'innesto con il nuovo comma 2 art. 2086 cod. civ. che, come abbiamo visto, obbliga la società all'adozione di un modello aziendale adeguato ed idoneo alla rilevazione tempestiva della crisi nonché della perdita di continuità aziendale.
In tali ipotesi, gli amministratori hanno l'obbligo di adottare ogni strumento utile per affrontare e superare lo stato di crisi rassicurando sulla tenuta della continuità aziendale.
In poche parole, la riforma del fallimento impone l'adozione di un adeguato modello di Pianificazione e Controllo di Gestione con particolare attenzione ai parametri sintomatici della crisi (finanziaria) d'impresa.
Credere che sia semplice introdurre un sistema di Pianificazione e Controllo è una pericolosa illusione poiché:

- il modello deve essere su misura alla specifica realtà aziendale pena le difficoltà applicative;
 
- ci deve essere la piena condivisione del personale e collaboratori aziendali pena il boicottaggio del modello;
 
- bisogna avere pazienza e un approccio psicologico per evitare che il modello rimanga un documento teorico;
 
- il consulente esterno deve avere competenze sia tecniche sia pragmatiche con una chiara sensibilità e visione organizzativa.

Dunque, se tutto ciò non è fatto, ovvero è realizzato in maniera evidentemente grossolana e/o puramente formale, per gli amministratori sarà molto difficile invocare attenuanti di colpevolezza contro le accuse di colpa grave di mala gestio mosse dai creditori sociali (banche, fornitori, dipendenti, erario, eccetera). La responsabilità è ben evidente ed il combinato disposto co. 2 art. 2086 e co. 6 art. 2476 cod. civ. non lascia scampo! bR> Oggi, le imprese – o meglio: i loro amministratori – non hanno ancora metabolizzato il rischio che sarà tangibile nei prossimi mesi. Tuttavia, è bene anche comprendere che i nuovi obblighi devono essere intesi come un'eccezionale opportunità di crescita consapevole e responsabile a tutela di tutto il sistema economico-imprenditoriale.

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Nota: il contenuto del documento deve essere interpretato in relazione al periodo in cui è stato redatto.


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